股東出資不到位，我們該怎麼辦？

自從《公司法》將原來的註冊資本實繳制改為認繳制後，出資不到位（主要指股東承諾投資的錢未兌現）的情況就越來越多，常見的情況如：

有的股東為了取得公司控制權，認繳了大部分的股權，但實際並沒有打算投多少。

有的股東想著，如果專案發展的順利，就多投點錢，如果不順利就拍拍屁股走人。

如果我們是老老實實做生意、實打實出資到位的股東，遇到上面這些出資不到位的股東該怎麼辦呢？

No.1

約定合理的出資時間

根據《公司法》和相關司法解釋的規定，股東在出資不到位的情況下，可能會受到相應的懲罰。

那麼如何去判斷股東是否履行出資義務，其中最重要的條件就是出資時間。

實踐中，股東一般事先商量好各自投多少錢，然後再去註冊公司。但註冊公司時，常常只交一部分錢，剩下的可能會口頭約定一兩年之內交。

問題就在這個口頭約定。在中國這個人情社會里，很多人知道口頭約定風險很大，但也不好意思提籤書面協議，因為那樣會被認為是不夠大氣，不信任朋友。同時，在公司註冊時，對章程中“出資時間”一項未引起足夠重視，約定的很隨意，比如10年，甚至更長。有的乾脆直接找代辦機構去註冊，寫多少自己都不知道。

這種情況下，如果公司發展中缺資金，需要股東把當初約定的錢交到位，有的股東可能就會以“出資時間”未到來抗辯。

所以

在註冊公司時，一定要根據實際情況，約定合理的出資時間。

當然，如果公司已經註冊好，並且約定的出資期限較長，也不是完全沒有辦法。

此時可以透過修改章程來變更出資期限

。但此種方法也有侷限性，因為修改章程需要三分之二以上表決權，如果有大股東持反對意見，就無法透過修改章程來變更。

No.2

限制出資不到位股東的權利

《公司法司法解釋三》第十六條股東未履行或者未全面履行出資義務或者抽逃出資，公司根據公司章程或者股東會決議對其利潤分配請求權、新股優先認購權、剩餘財產分配請求權等股東權利作出相應的合理限制，該股東請求認定該限制無效的，人民法院不予支援。

從《公司法司法解釋三》可以看出，

股東如果超過出資期限，仍未將認繳的出資實繳到位，則公司可以透過章程或股東會的形式限制其利潤分配請求權、新股優先認購權、剩餘財產分配請求權等權利。

這裡需要注意的是，如果是透過股東會進行決議，是否應當排除出資不到位的股東的表決權？

這個問題很有趣，試想在開股東會的時候，出資不到位的股東（假設其持股超過50%）說我不同意限制我的權利，那其他股東該怎麼辦呢？

如果真的是這樣，那只有小股東出資不到位的時候，大股東可以限制小股東的權利；而大股東出資不到位的時候，小股東卻不能限制大股東的權利。

若如此，司法解釋的使用範圍將被限制在只能限制出資不到位的小股東，這無疑將極大的削弱該法條的應有範圍和權威性。

所以筆者認為，

在表決限制出資不到位股東時，應該排除出資不到位股東的表決權。

No.3

解除股東資格

《公司法司法解釋三》第十七條有限責任公司的股東未履行出資義務或者抽逃全部出資，經公司催告繳納或者返還，其在合理期間內仍未繳納或者返還出資，公司以股東會決議解除該股東的股東資格，該股東請求確認該解除行為無效的，人民法院不予支援。

從司法解釋可以看出，股東如果未履行出資義務或者抽逃全部出資，公司可以透過股東會決議解除該股東的股東資格。

這裡有三點需要注意：

第一，只有完全沒有履行出資義務或者抽逃全部出資，也就是一元錢都沒有出，或者把全部出資都轉走的情況下才能解除股東資格。

所以想要解除股東資格，條件是相當苛刻。

第二，程式上一定要先行催告，並且要給予合理期限。但是“合理期間”究竟是多久，這裡並沒有規定，筆者認為可以參考《合夥企業法》第四十九條規定的“三十日”，也就是至少給三十日的寬限期。

《合夥企業法》第四十九條 合夥人有下列情形之一的，經其他合夥人一致同意，可以決議將其除名： （一）未履行出資義務； （二）因故意或者重大過失給合夥企業造成損失； （三）執行合夥事務時有不正當行為； （四）發生合夥協議約定的事由。 對合夥人的除名決議應當書面通知被除名人。被除名人接到除名通知之日，除名生效，被除名人退夥。 被除名人對除名決議有異議的，可以自接到除名通知之日起三十日內，向人民法院起訴。

第三，擬除名股東的表決權是否應當排除。

答案是肯定的。最高人民法院的指導性案例【（2014）滬二中民四（商）終字第1261號】中明確指出，對於擬除名股東的股東會決議，該未出資股東不具有表決權，且無論其是否為控股股東。

No.4怎樣主動防範股東出資不到位

有朋友說，如果真的出現股東出資不到位的情況，感覺處理起來還挺麻煩，能不能夠在創業或者投資之前就進行一些約定，如果以後發生出資不到位的情況，就按照約定處理。

鑑於此，這裡就和大家分享一些主動防範的方法。

1）

最好在大家資金都到位的情況下，再去註冊公司。

2）

如果承諾的資金不能一次到位，那麼需要約定明確的出資期限。

3）

如果股東未按期出資，除需要按時繳納出資外，還需向其他股東支付高額的違約金。例如將違約金約定為出資金額的10%，同時給股東造成損失的還需賠償損失。

4）

直接約定如果股東未按期出資的，限制其表決權、提案權、分紅權等權利。

我曾經遇到過這樣的情況，公司有三個股東，大股東認繳了80%的股權，但是一分錢都沒出，剩下兩個股東分別認繳了10%的股權，錢都到位了。結果兩個出了錢的股東要聽一個沒出錢的股東，同時沒出錢的股東比出了錢的股東分紅還多。

所以如果能在章程里約定一些限制股東權利的條款，那麼就不會出現這種尷尬的局面了。

5）

如果股東在公司任董事、監事或高管，那麼直接約定當該股東未按期出資時，公司可以免去其董事、監事、高管的職務。

6）

可以約定如果股東未按期出資，則其他股東可以購買其未出資部分的股權，或者購買其全部股權。

關於購買價格，這裡需注意的是，未出資部分的股權到底有沒有價值？

我們認為，雖然這部分股權沒有實際出資，但這部分股權仍然有相應的表決權、分紅權等股東權利，所以這部分股權肯定是有價值的。

有朋友問，如果這部分股權有價值，怎麼去計算他的價值呢？

比如說，我們以公司的淨資產來計算股權轉讓的價格。假設公司註冊資本100萬，其中大股東認繳80萬，佔股80%，但只實繳了30萬，小股東認繳了20萬，佔股20%，實繳了20萬。企業經過2年的經營，目前公司的淨資產已經達到了1000萬，此時如果要購買大股東全部股權，購買價格怎麼去計算呢？

公司淨資產1000萬，大股東佔股80%，那麼大股東股權的價值就是800萬。要注意的是，雖然公司的淨資產是1000萬，但公司仍然有50萬註冊資本沒有實繳，所以最好在股權轉讓協議中明確由誰來繳納這部分出資。

關於購買出資不到位股東股權的風險，可以看我之前的一篇文章《開公司，註冊資本到底是多點好，還是少點好？（續）——-瑕疵出資股東的股權到底能不能買？》

7）

現實中，股東出資不到位，不僅僅是股東實力的問題，還有可能是股東人品的問題，如果其他實繳出資的股東不願意在和此股東合作，那我們還可以約定退出條款。

具體可以這樣約定，如果股東未按期出資，則其他按期出資的股東可要求未按期出資股東購買其股權。

關於購買價格，可以按照淨資產計算，或按照原始出資價格計算，或以最近一次融資的價格計算，或找評估公司評估等等。那麼具體選擇哪一種呢，這裡舉兩個例子，方便大家理解。

比如你是一個重資產的企業，可以按照淨資產來計算股權轉讓價格。

比如你是一個輕資產的企業，如諮詢公司，可以按照原始出資價格計算。

或者你也可以約定兩種或兩種以上的計算方式，然後以計算出來較高的一種為準。

8）

如果企業因解散或破產而進入清算程式，未按期出資股東不享有剩餘財產的分配權。（效力有一定爭議）

關於股東是否可以放棄剩餘財產的分配權的問題，我將在今後的文章中論述，這裡不再展開。

上面說的這些防範方法，不一定都要，股東之間可根據實際情況選擇。同時最好寫入章程裡，如果有工商部門不認可的條款，也可以將該條款寫入股東協議中。關於股東協議和公司章程的效力問題，可以看我之前的文章

《公司章程和股東協議，哪個效力高？》

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