關於律師執業風險和執業技巧的一點個人感想——華政網路會議稿

男兒本自重橫行

—《燕歌行》

前兩天，劉老師在微信裡說，有學生想交流一下，並且提供了一些問題。我看這些問題多數是與執業風險相關的，少量是執業技巧。自感工作這些年，對這類問題或看到或經歷，我自己也算有些個人感慨，所以就應承了下來。

當然，沒想到今晚這麼正式，讓我有些惶恐。執業風險這個問題，律協懲戒委可能更有發言權，他們的資料更全面。我的想法都是來自工作直覺，從抽樣的科學性角度看，肯定存在不足，所以大家姑且一聽，沒有太多普適性。

關於執業風險，我在入行之前就聽過很多傳聞，最典型的是不做刑事業務，有306條這個大鍘刀。所以，我上學時寫論文寫的是公司法，執業後做的也是民商案件，從沒想過碰刑事的邊。

但就像我在《

刑辯律師的職業規劃

》中寫過的，律師這個行業是一個“被標籤化”的過程。我做過上百個民商案件，勝訴率也不低，沒人知道我。相反，偶爾試水一下刑事案件，被人知道了，於是就莫名其妙地成了專業刑事律師。

不過，可能也恰恰是這種從民商領域“被選擇”到刑事業務領域的經歷，讓我對民商律師和刑事律師之間的執業風險問題，有更多的體會。舉個例子，我在《

企業家刑事犯罪路徑

》中提到過“吾有御醫”這個問題。我的一個當事人，出事前，這哥們有自己的民商法律顧問，還聘請了退休行政官員做顧問，退休官員和民商律師對於一個涉及增值稅專用發票的問題，均認為不違法、可操作，但這哥們一做，就被抓了。這哥們在看守所裡說，我反覆做過法律合規啊，怎麼可能犯罪呢。我回答，民商律師不懂刑事的遊戲規則，很多事情，有行政檔案的支援，在民商問題上就是合法的，但是到了刑事領域，辦案人員就拿《刑法》去套，根本不管行政部門的檔案，這就導致民商律師或行政人員認為沒事的事情，到了刑事領域就有可能成為犯罪。

這哥們很生氣，想投訴自己原來的民商律師，認為民商律師不盡責，沒有把法律吃透。我勸了很久，反覆說隔行如隔山，為這種事投訴律師，不合適。

舉著個例子，就是想說，雖然很多人都說刑事領域很危險，刑事律師執業風險很高。但是，從我這十多年的工作經歷來看，恰恰相反，刑事律師的執業風險是非常定型化的，要麼是沒經驗，要麼是得罪辦案機關。比如有女律師剛執業，覺得嫌疑人很可憐，給嫌疑人提供手機的那個案件，就是典型的沒經驗導致的風險。但此類風險，在實踐中非常少。所以，總結下來，刑事律師的風險其實就一個——得罪辦案機關。非常明確，非常可預期。如果你實在是害怕風險，不得罪辦案機關就完事了。

反之，作為民商律師，風險於你而言，是你想躲也躲不開的。我前面說的那個案例，提供了錯誤建議，就差點被投訴的。但是，這能怪民商律師沒有風險意識嗎？還有我的一個同事，代理勞動爭議案件。誰想到勞動爭議案件也有風險啊。結果他就碰上了。訴訟請求1萬五，調解結案一萬二。在我看來，這是一個非常成功的案件，因為加班費那部分基本沒證據，能調解到1萬2都是餡餅砸腦袋上了。結果，當事人投訴了律師，說律師和用人單位黑了他3000塊錢。要知道，一旦有投訴，就要被調查。一被調查，就沒法年檢。沒法年檢，就可能衍生一連串問題。

再有，接個離婚案件，被對方當事人毆打、傷害、甚至殺人的，屢見不鮮。接個醫療糾紛的案件，被對方投訴，甚至跑到律所燒紙的，也聽說過。不排除個別律師在案件中做的確實過分，但至少我收集過的案件，大部分律師都是正常執業，僅僅是對方當事人不高興，就遷怒於律師。你說這樣的風險，你怎麼去預防？周澤律師縱橫四海，大案要案辦了無數，都沒啥事，前兩年也是因為民商案件被對方當事人連環投訴加上門“維權”。

民商案件的風險，五花八門，並且根本無法預測。你做刑事案件，大家都知道辦案單位的權力大，所以案件結果不理想，多數人也能接受。但民商案件，人們天然認為雙方是平等的，就憑一張嘴去口吐蓮花。一旦結果不理想，有些當事人不覺得是自己的證據有問題，就認為是律師不行，要麼讓你退錢，要麼給你投訴。這樣的風險，也很難預防。

當然，有人可能說，這些風險最多就是被投訴，影響掙錢，和刑事律師被抓比，輕多了。那麼我想提醒各位，這次掃黑除惡，刑事律師出事的，微乎其微，被轉的基本都是民商律師。甚至，頻繁抓民商律師也不是掃黑這三年才有，網際網路金融連續暴雷的那幾年，民商律師就已經紛紛涉案了。我在《

刑事合規，幫不到客戶，還可能把律師自己搞進去

》等多篇日記中反覆說，最大的刑事風險來自政策的不確定性。就在幾年前，各級政府還鼓勵民間金融，各種放開，各種不管，律師按照當時的政策去審查客戶的活動，很多都是合規的。但是，這兩年風向一變，當年鼓勵的事情如今都成了問題，甚至是犯罪。你律師不僅無法預測，反而因為律師參與其中而被牽扯涉案。互金領域確實有很多無良商家，但也有一些人是真實的經營，真實的投資，只是這兩年金融整體大環境不理想，出現兌付問題。對於此類情況，神仙也無法預測，所有行為在形式上都是合規的，律師怎麼可能去預見過兩年無法收回投資呢？但辦案機關不管這些，只要出現群體事件，往往就採取刑事手段去幹涉。網上曾經有人轉載過某省檢的一片調研文章，說刑事過於干涉互金案件，會造成一種惡性迴圈，普通投資者看到出事了就有刑事幹涉，於是更加放棄風險意識，反正掙錢了是我的，賠錢了可以報案。你看，這種情況，辦案單位不是不知道。但是，即便他們知道，但刑事手段干預互金案件的現象，並沒有降低的趨勢。在這種背景下，律師就成了問題的承擔者。

另外，還想提一個特殊的群體——從體制內辭職出來做律師的。知乎上，只要有人問是先做律師好還是先進體制好，準有人回答，進體制積累人脈，然後出來做律師。注意，這就存在風險了。拋開主動參與司法腐敗的個案不談，有些從體制內出來做律師的，律師本人並不想靠關係生存。但是，委託人就是奔著你的關係來的。一見面就說，聽說您在哪哪高就啊，一定和誰誰誰很熟啊……反正就是類似的這些話。那麼你作為律師，怎麼回答？你說，我沒關係。ok ，很安全，但委託人就走了。你迴避這個問題，ok，委託人又走了。而一旦你沒否認，不要說你很積極地說“對，我就是和誰誰誰很熟”，哪怕你只是順嘴嗯嗯幾聲。不排除，你就被委託人錄音了。等將來案件結果不理想，委託人說你做過暗示，投訴你。這種特殊的風險，也不是很罕見。

所以，總結這些年我個人的一點工作觀感，我希望各位同學一定要破除只有刑事律師才很危險的這種想法。民商律師的安全感，是虛假的。只要你從事律師行業，就與風險共存。

在這種情況下，不同性格的人有不同的處置方式。如果是風險厭惡型的，那麼在政策不可預見的環境下，律師自身能做的，只能是對人性的同理心或共情心。在做一件事之前，先捫心自問，如果把自己放在案件中，自己會不會認為自己的做法有點缺德。如果你自己都覺得有點缺德，己所不欲，那麼最好勿施於人。律師雖然是為當事人服務的，但服務的方式有很多種，不一定非要使用連自己心裡都過不去的方式。所謂“做人留一線，日後好相見”就是這個道理。反之，有些人是風險偏好型的，富貴險中求，那麼談風險可能就是多餘的。沒有刀jia淌血的日子，他可能還覺得活得沒勁。

除此之外，有同學問到律協的作用。我個人感覺，對律協不用抱太大希望。我參與辦理的成都詹、劉兩律師案，安徽呂先三律師案，我沒有感覺到律協發揮多大作用。我曾經很認真滴思考過這個問題。個人感覺是，對於一般性案件，有人投訴律師，律協是一個調查者、裁判者，這個角色是中立的。所以，在這種角色站位下，律協有時可能會支援你，但那也是中立裁判，談不上保護。而對於非一般性案件，律協的事權顯然弱於其他實權部門，客觀上他們也沒有能力保護律師。就像呂先三案，如果呂先三的執業行為是犯罪，那麼全國很多律師都要被抓。呂先三案引起了群體危機，但有了群體危機又怎麼樣呢？所以，還是要自己保護自己。有個呂先三老婆那樣的堅強伴侶，可能比啥都有用。

還有同學問到刑事辯護的技巧。刑事辯護肯定有技巧，但技巧這東西，效用有限，有時還與風險並存。

還是用呂先三案為例，公訴機關指控呂先三參與一筆1500萬的二審虛假陳述。庭審時，我一聽公訴人問到這個問題，我就是知道公訴人沒認真看卷，因為案卷裡有人民法院的一審生效證明，這個1500萬的案子根本沒有二審。但是，我沒有馬上反對公訴人的提問。

這就是典型的刑事辯護技巧，很多刑事辯護技巧的著作都提到——發現對方的錯誤，不要急著反駁，要讓對方多說幾次，固定這個錯誤，免得對方改口。

ok，那我就不反對。我讓公訴人問，我等公訴人煞有介事地問完了呂先三和證人。我才說，請合議庭注意，從公訴人的反覆提問可以確定，指控的就是這個1500萬的二審案件，那麼在案卷的第幾頁有這個1500萬案件的一審生效證明。這是人民法院的官方證明，這個1500萬的案子根本就不存在二審，又哪裡來的的呂先三在二審中虛假陳述？

這個刑事辯護技巧，用的多麼的嫻熟？但沒卵用，判決還是認定呂先三參與了一個根本不存在的詐騙事件。我真是百思不得其乘風破浪的姐姐們啊，法院怎麼就能認定出來一個根本不存在的東西。這時候再談刑事辯護技巧，就特可笑。

再比如，有個案子，我的當事人說土地是他的，但沒有土地證，難以證明。我說沒事，我能讓對方說出對咱們有利的觀點。於是開庭時，我不說土地就是我當事人的，我說對方沒有證據證明土地是對方的。對方馬上反駁我，生活實踐中，存在大量沒有土地證但事實佔有的情況，事實佔有和實際使用也是充分的證據。這時，我就接著對方的話茬說，那太好了，在案卷的第幾頁有村委會的證明，這個地是我的當事人事實佔有和使用，村委會認可。老子說，將欲取之，必先與之。你用到案件中，就是辯護技巧。三十六計說，圍魏救趙。用到案件中，積極進攻，投訴辦案機關的程式違法，其實也是技巧。這些技巧，有時有點用，但多數時候沒用。呂先三的案子，不存在的事實也被認定了。你圍魏救趙了半天，不僅經常沒用，有時自己還會被訓誡或司法建議。

最後是有同學提出，律師如何促進辦案人員形成心證的問題。這裡我可以簡單粗暴的下一個結論——除非是小偷小摸、交通肇事一類的流水線案件，但凡案件有點特點，律師想透過單純的證據分析就讓辦案人員形成心證，那是絕對不可能的。

我曾經聽聽過一個死刑複核的講座，法官說他主要是自己看案卷，認為律師的意見不重要。劉老師剛才也說過，她有個學生，是個很好的法官，但同樣覺得律師的意見並不重要，也沒有看律師意見的意願。

這就是現實。法官天然就覺得律師意見對他沒什麼幫助。在現實的法庭上，往往就是法官要求律師提高效率，最好三分鐘內結束髮言，律師能把自己想說的話說完而不被打斷就算是不錯了，你還想如同律政電影裡一樣舌戰群儒，最後法官形成一個有利於律師心證，那基本是白日做夢。

做過律師的人應該知道，通常情況下，你只能拿到座機電話，然後這個座機電話，十次有八次打不通，打通了也是書記員或助理。這就是律師面對的現實。接到案子之後，律師就得聯絡辦案人員，電話打一遍打不通，就打兩遍，兩遍打不通就打十遍。總之，律師想聯絡辦案人員，就得拿出101次求婚的勁頭，不停聯絡。

那我有一個某省高院的案子。開始也是打電話打不通，打通了就是書記員，就這麼反覆拉鋸，最後法官給我打了電話，一開場就直接說，這是本地的重大案件，各單位都非常重視，一審不可能存在問題，律師純屬瞎折騰。這時候，你怎麼辦？跟法官吵一架嗎？我選擇了不吵架，就是反覆跟法官說，我要看同錄，我要取證，我要提出意見，這樣次數多了，法官開始改變了口氣，說想不到我作為一個外地律師能為了案子跑這麼多趟，現在也發現一審確實有問題，發回重審。

還有另外一個省的案子。我還是拿出101次求婚的勁頭打電話，但直到開庭，我也沒聯絡上法官。怎麼辦？也是趕巧了，公訴人說一個問題，我就能當場不看案卷，告訴法官在另外某個案卷中，有相反的證據。舉個例子，公訴人說我的當事人在某天上午和他人透過電郵共謀，我當場能說出案卷中有電子郵件截圖，郵件時間是下午。公訴人說我當事人出現犯罪現場，我能馬上說案卷中航空公司的飛行記錄，我當事人在外地。

舉這兩個例子，我想說的是，正常的心證形成過程，是裁判者認真聽律師的證據分析，認為分析的有道理，最後相信律師，形成心證。我個人的工作經歷，讓我感覺實踐恰恰是相反，律師需要讓辦案人員先接受你這個人，覺得你這個人做事還挺靠譜，然後他們才會去想想你的觀點。無論是接觸法官還是檢察官，都是這樣。

提問環節：

1、名氣對於律師的影響是什麼？會不會名氣大了，就成為別人的目標。

答：樹大招風是一定的，但現實中也存在很多小律師說點什麼就被投訴，但大律師說了就沒事的情況。一來名氣大了，牽一髮而動全身，標杆效應太大，所以一般情況下不會輕易動你。而來，名氣大了，一定會有人研究你，從而對你就會有一定的熟悉度，或許研究後得出的結論就是你嘴巴大，但危險程度不深，這就比小律師被錯殺的機率小很多。所以，結論是，多數情況下，名氣大對律師有好處，也是一種大而不倒的保護，但不排除碰到某一個臨界點而暴雷的可能，畢竟解釋權不在律師。

2、如何能做到對案卷倒背如流？

這個問題說白了很簡單。如今案件動輒幾百上千的案卷，不可能有人全背下來。看似對案卷非常熟悉，其實和考試押題一樣。現在有很多人提出律師就要有律師思維，拿到案卷就要想哪些事實或證據對被告人有利。

但我的工作習慣是相反的，我拿到案卷，先假設我就是公訴人，我要怎樣利用手裡的材料把被告人定住。這個過程就是一個押題的過程。我反覆地押題，如果十道大題中押中六個，我可能就及格了。律師反覆揣摩公訴人怎樣把被告人定住，隨著工作閱歷的增加，你可能押題押的越準，那麼這些環節都是你反覆思考過的，體現出來就是你對案卷倒背如流。

3、聽斯律師講座，經常聽到一些比較悲觀的觀點，你有沒有不做刑事業務的想法。

我也是個悲觀的人，如果各位看我的公號，我幾乎每天都想退出律師圈。

我之所至今還在做律師行業。三個理由支撐我。

第一，不做律師，我也不知道自己能做什麼。這點在《

你說的情況，在我們這裡不存在

》中提過，每個新進入律師行業的人都意氣風發，認為自己一定能出人頭地、一言興邦。但是，律師是一個經驗累積的行業，沒幾年的堅持，誰也不知道自己是否適合這個行業。等你堅持了五年八年，認為自己很累很失望的時候，你已經無法回頭了，應為時間已經不屬於你，選擇的機會也不屬於你。用顧城的詩來說，如果害怕結局，最好不要開始。雖然有一些四五十歲創業成功的勵志故事，但那畢竟是少數，多數人，無論想不想堅持，都只能堅持，沒得選。

第二，如同剛才劉老師說很多法官天然不重視律師，認為律師都是為了撈錢而不負責的。我覺得我對這個時代還有一份責任。能挽救自己的當事人，當然是最好的。即便不能挽救自己的當事人，讓法官看到至少還有人在認真地辦案子，不是每個律師都是撈錢拉關係。套用羅老師說爛了的那句話，只要自己做好一點，世界就好一點，我沒理由放棄。

第三，我是個好奇心很重的人。我在《

不要忘記心中的理想

》中說過，你若對刑辯不離不棄，刑辯必會還你一個豐沛的人生。眾生喧囂時代的真實人生，有時只有刑辯律師看得到。欲說還休的多樣靈魂，有時只有刑辯律師能夠觸碰的到。生而有崖，但演員、記者、律師這三個行業能夠體驗更多的人生，我很喜歡它。